爭(zhēng)論三

　　紅籌、小H股回歸問(wèn)題

　　對(duì)于紅籌架構(gòu)以及小H股企業(yè)回歸國(guó)內(nèi)創(chuàng)業(yè)板的情況，法律界的看法也存在一些分歧。

　　對(duì)于紅籌回歸，尤其是紅籌回歸過(guò)程中涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題，此時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的作價(jià)可否以一個(gè)特別低的價(jià)格或者以注冊(cè)資本等非公允價(jià)格進(jìn)行？對(duì)此問(wèn)題，一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，如果不涉及國(guó)資問(wèn)題，則作價(jià)可以由雙方合議協(xié)商自主確定，但涉及到稅收問(wèn)題，稅務(wù)機(jī)關(guān)可能會(huì)認(rèn)為企業(yè)有惡意逃避稅收的嫌疑。據(jù)記者了解，目前有些機(jī)構(gòu)一般會(huì)要

　　求企業(yè)以?xún)糍Y產(chǎn)為標(biāo)準(zhǔn)作價(jià)轉(zhuǎn)讓。

　　另一種觀(guān)點(diǎn)則認(rèn)為，境外主體把股權(quán)以極低價(jià)格轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)主體，可能會(huì)涉及到境外主體的其他債權(quán)人利益受損。此時(shí)，律師對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性發(fā)表意見(jiàn)會(huì)存在問(wèn)題。法律界主流觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，股權(quán)作價(jià)本身如果不涉及第三方權(quán)益，則可以由當(dāng)事人自由協(xié)商。對(duì)于境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)主體，以較低價(jià)格轉(zhuǎn)讓不存在太多法律上的障礙，但主要需要考慮稅收因素，可能存在稅收方面的風(fēng)險(xiǎn)。

　　此外，紅籌架構(gòu)下私募投資者的安排問(wèn)題，如作為已在境外上市主體持股的私募投資者，可能對(duì)境內(nèi)公司在境內(nèi)上市提出反對(duì)意見(jiàn)或要求調(diào)整為擬上市公司股東；以及員工期權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的調(diào)整問(wèn)題，由于在境外上市可以實(shí)施的員工期權(quán)激勵(lì)計(jì)劃和目前國(guó)內(nèi)的法律存在矛盾，在境內(nèi)上市可能需要進(jìn)行調(diào)整。這些方面均需要特別關(guān)注。

　　與此同時(shí)，小H股企業(yè)今后回歸創(chuàng)業(yè)板的問(wèn)題仍然需要探討。有律師反映，小H公司也就是中國(guó)法人以自己名義直接在境外創(chuàng)業(yè)板上市。小H公司回歸A股創(chuàng)業(yè)板可能涉及到兩個(gè)問(wèn)題：一是小H公司能否在A股上市，這是一個(gè)政策性問(wèn)題。從法律上講，小H公司本身就是境內(nèi)法人，因此應(yīng)當(dāng)不存在法律上的障礙；二是小H公司在境內(nèi)上市長(zhǎng)將面臨雙重法律監(jiān)管的沖突，未來(lái)可能需要作進(jìn)一步協(xié)調(diào)。同時(shí)，回歸后要受到兩個(gè)地方雙層監(jiān)管，因此，可能存在在原上市地退市及私有化的問(wèn)題。

　　爭(zhēng)論四

　　有限合伙人能否做股東

　　對(duì)于有限合伙人能否作為創(chuàng)業(yè)板上市公司股東問(wèn)題，法律界也進(jìn)行了討論。尤其是有限合伙企業(yè)目前不能在證券公司開(kāi)立證券賬戶(hù)的情況，對(duì)有限合伙企業(yè)的參股公司A股上市造成了實(shí)際障礙，有關(guān)人士呼吁應(yīng)當(dāng)盡快予以解決。

　　北京市頤合律師事務(wù)所高平均、黃文表示：“在法律層面上，有限合伙企業(yè)成為擬上市公司股東不應(yīng)存在法律上的實(shí)質(zhì)障礙。”他們理解認(rèn)為，第一，我國(guó)《公司法》、《證券法》、《合伙企業(yè)法》均未禁止合伙企業(yè)(包括有限合伙企業(yè))成為公司法人的股東；至于《證券法》第一百六十六條對(duì)有限合伙開(kāi)戶(hù)的限制性規(guī)定，更多的是技術(shù)層面的東西，其旨意并非在于限制有限合伙成為上市公司股東。

　　第二，實(shí)踐中，合伙企業(yè)作為上市公司的股東已經(jīng)有不少案例。例如2004年11月，美國(guó)新橋收購(gòu)深發(fā)展348，103，305股，成為以有限合伙名義入主上市公司的外資機(jī)構(gòu)。2007年7月，西部礦業(yè)上市，外資有限合伙企業(yè)GoldmanSachsStrategicInvestments持有西部礦業(yè)1.92億股。上海聯(lián)創(chuàng)永宣創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)目前擁有遠(yuǎn)望谷670萬(wàn)限售股，在金風(fēng)科技上市時(shí)，曾經(jīng)持有金風(fēng)科技225萬(wàn)股。

　　但令法律界人士遺憾的是，有限合伙企業(yè)目前不能在證券公司開(kāi)立證券賬戶(hù)的情況對(duì)有限合伙企業(yè)的參股公司A股上市造成了實(shí)際障礙，他們建議盡快予以解決。(記者 張媛媛)