上海私家車(chē)主張先生遇到樁好心沒(méi)好報(bào)的事。8日他開(kāi)車(chē)時(shí)，一男子要求捎一段，他拒絕了，但男子央求稱胃痛等不到出租車(chē)。于是張心一軟就答應(yīng)了，車(chē)上男子提出給他十元錢(qián)，張說(shuō)不要。當(dāng)張按其要求停車(chē)時(shí)，男子迅速拔走車(chē)鑰匙，車(chē)外七八個(gè)身著制服的人將張拖出車(chē)外。原來(lái)這是閔行區(qū)城市交通行政執(zhí)法大隊(duì)在查“黑車(chē)”，張先生因“非法出租營(yíng)運(yùn)”被罰款1萬(wàn)元。(9月16日《新京報(bào)》)

　　張先生認(rèn)為自己被“執(zhí)法釣魚(yú)”，但有關(guān)官員否認(rèn)這種說(shuō)法，稱沒(méi)有雇社會(huì)人士誘騙車(chē)輛，但有“一部分有‘正義感’的社會(huì)人士”“配合執(zhí)法”。

　　從報(bào)道中看，執(zhí)法程序不妥之處很多：沒(méi)有依法出示執(zhí)法證件，扣走車(chē)上與執(zhí)法無(wú)關(guān)的個(gè)人電腦，要挾當(dāng)事人放棄申辯的權(quán)利……但除此之外，需要探討的是：正當(dāng)?shù)摹皥?zhí)法取證”和所謂“執(zhí)法釣魚(yú)”的邊界在哪里？

　　“黑車(chē)”擾亂了正常的營(yíng)運(yùn)秩序，由于證據(jù)較難固定，處罰難度較大。一般由執(zhí)法人員扮演乘客乘坐，用電子設(shè)備記錄證據(jù)，在交易之后，“人贓并獲”。這就是所謂的“誘惑偵查”，或者叫“誘惑取證”。

　　世界各國(guó)執(zhí)法機(jī)關(guān)也都使用類(lèi)似手段，比如警察扮演癮君子向毒販購(gòu)買(mǎi)毒品。但它也備受爭(zhēng)議———“誘惑取證”的目的是取得那些有違法意圖、違法行為者的違法證據(jù)，而不是引誘、教唆那些沒(méi)有違法意圖的人去違法；否則就違背了執(zhí)法的正義初衷，淪為“執(zhí)法釣魚(yú)”、“放倒鉤”，或者叫執(zhí)法圈套。

　　執(zhí)法圈套(entrapment)，這是英美法系的專門(mén)概念，它和正當(dāng)防衛(wèi)等一樣，都是當(dāng)事人無(wú)罪免責(zé)的理由。從法理上分析，當(dāng)事人原本沒(méi)有違法意圖，在執(zhí)法人員的引誘之下，才從事了違法活動(dòng)，國(guó)家當(dāng)然不應(yīng)該懲罰這種行為。比如，一名便衣警察對(duì)某女子說(shuō)：“給你100美元，陪我過(guò)夜。”她不同意；警察增加到500元，她還是不同意；警察再次加價(jià)到1000美元，她才勉強(qiáng)表示同意。這就是執(zhí)法圈套———該婦女的賣(mài)淫意圖是在警察高額金錢(qián)引誘下萌發(fā)的。大陸法系國(guó)家對(duì)此也有嚴(yán)格限制，日本法律禁止執(zhí)法者為了取證，誘惑當(dāng)事人產(chǎn)生違法意圖，因?yàn)檫@是國(guó)家公權(quán)侵犯了當(dāng)事人的人格自律權(quán)。

　　從本案看，就算張先生是“非法營(yíng)運(yùn)”，但最先他并不想違法，而是在男子自稱胃痛打不到車(chē)的“引誘”之下，才開(kāi)始“違法”的。

　　從法治國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)看，誘惑取證應(yīng)受到嚴(yán)格限制，它絕不能由所謂的“協(xié)查員”，乃至“有正義感的社會(huì)人士”操作，因?yàn)樗麄兺�往�?duì)“執(zhí)法”有利益訴求，傾向于“引誘”當(dāng)事人。而這種“執(zhí)法釣魚(yú)”撕裂了社會(huì)成員間樸素的情感，敗壞了公德，今后那些真的生病、臨產(chǎn)的路人可能再也得不到幫助。它更會(huì)引發(fā)嚴(yán)重的沖突，比如，去年3月上海奉賢區(qū)一位“黑車(chē)”司機(jī)被所謂“女協(xié)查員”帶入“執(zhí)法伏擊區(qū)”之后，當(dāng)著執(zhí)法人員的面在車(chē)內(nèi)用刀捅死“女協(xié)查員”(2008年3月9日《東方早報(bào)》)。以前上海還發(fā)生過(guò)黑車(chē)司機(jī)為泄憤綁架所謂“倒鉤”的事件。

　　現(xiàn)代行政法治里有所謂“比例原則”，即行政手段應(yīng)該與行政目的相匹配，“非法營(yíng)運(yùn)”雖有危害，但其危害的惡劣程度遠(yuǎn)低于暴力犯罪，因此，不能對(duì)其采用激進(jìn)的“執(zhí)法釣魚(yú)”手段，這一手段既存在諸多不確定性風(fēng)險(xiǎn)，又破壞了社會(huì)成員間的信任與互助，實(shí)在是害莫大焉。

　　□黑格二(律師)