編者按：作為近年來在互聯(lián)網(wǎng)興起的一種新型搜索工具，人肉搜索引擎催生了數(shù)起轟動一時的網(wǎng)絡事件。從賣身救母、網(wǎng)絡虐貓、針對流氓外教的“網(wǎng)絡追殺令”，到近日由白領女性跳樓自殺引發(fā)的北京市“人肉搜索第一案”，無一不充分顯示了其跨越時空維護社會道德秩序的強大威力。然而，人肉搜索從其誕生之日起就不可避免地觸及隱私問題。人肉搜索究竟是互助精神的體現(xiàn)還是一種新的暴力？如何約束不當言論和行為，使網(wǎng)絡環(huán)境下的隱私權得到保護？如何讓人肉搜索能夠通過互聯(lián)網(wǎng)健康、規(guī)范地發(fā)展？

　　道德、法律與“人肉搜索”中的隱私權

　　武漢大學WTO學院教師、法學博士 羅 昆

　　　“人肉搜索”作為一種新的網(wǎng)絡現(xiàn)象，一般是指將Google、百度等網(wǎng)絡搜索引擎與人工搜索相結合，通過充分動員廣大網(wǎng)民力量,集中網(wǎng)民注意力，在網(wǎng)絡上搜索某一個人、某一件事的信息和資料，確定被搜索對象的真實身份并將其暴露于互聯(lián)網(wǎng)世界之中的一種超強的搜索手段。這種搜索行為之所以被稱為“人肉搜索”，主要是為了區(qū)別于傳統(tǒng)的信息搜索和機器搜索，因為它把單純從互聯(lián)網(wǎng)上通過網(wǎng)頁尋找信息來獲取答案的行為，通過提問的方式指向了廣大網(wǎng)民本身。“人肉搜索”在某種程度上代表著正義的聲音，但與此同時也因其非理性而引發(fā)了一些爭議甚至是糾紛和訴訟，其中最為核心的就是關于“人肉搜索”與被搜索對象的隱私權受到侵害的問題。

　　一、“人肉搜索”行為的特征分析

　　在探討“人肉搜索”是否會構成侵害隱私權的侵權行為之前，有必要對“人肉搜索”行為的特征進行初步分析。概括而言，“人肉搜索”具有以下特征：

　　　第一，就行為方式而言，“人肉搜索”具體包含多種行為。首先，通過提問啟動“人肉”搜索行為，即把被搜索對象的某些線索公布于網(wǎng)絡上發(fā)動廣大網(wǎng)民進行搜索以及提供相關線索；其次是廣大網(wǎng)民參與搜索以及提供線索、分析整理相關線索，確定被搜索對象在現(xiàn)實生活中的真實身份以及相關信息；再次是把搜索結果公布于網(wǎng)絡；最后，往往導致廣大的網(wǎng)民對被搜索對象在網(wǎng)絡上進行評論、譴責甚至在現(xiàn)實生活中進行騷擾、謾罵、恐嚇以及人身攻擊。

　　　第二，就行為主體而言，“人肉搜索”參與者眾多。如前面所述及的，“人肉搜索”的參與者包括發(fā)起人、廣大的參與搜索和提供線索、信息的網(wǎng)民以及在確定了被搜索對象并將其公之于網(wǎng)絡之后參與評論、譴責甚至攻擊的網(wǎng)民，除此之外，“人肉搜索”還涉及網(wǎng)絡服務提供商，因為被搜索對象在網(wǎng)絡上留下零星的信息片段最后被集中起來，離不開網(wǎng)絡服務提供商提供的搜索服務；被搜索對象的個人真實身份和相關信息被公布于網(wǎng)絡，也離不開網(wǎng)絡服務提供商；最后，網(wǎng)民對被搜索對象的騷擾、攻擊等也可能通過網(wǎng)絡實施。只是，網(wǎng)絡服務提供商的參與是被動的，是通過廣大網(wǎng)民利用其提供的服務而參與進來的。

　　　第三，就行為后果而言，“人肉搜索”行為的后果非常嚴重。被搜索對象的真實身份被公布之后，往往面臨網(wǎng)絡虛擬世界和現(xiàn)實世界的雙重攻擊和騷擾，最后感受到嚴重的精神壓力，個人甚至是家人的生活安寧受到破壞，有的還受到人身攻擊。“死亡博客”案中的王菲一度在網(wǎng)上被“通緝”、“追殺”，并不斷收到恐嚇郵件。在現(xiàn)實生活中，王菲父母住宅多次被人騷擾，其工作單位也因被騷擾將王菲辭退。因此，“人肉搜索”的后果可能是人格權受到侵害，也可能還有財產(chǎn)權受到侵害；受害人可能受到精神損害，也可能還有財產(chǎn)損失。

　　　二、“人肉搜索”侵害隱私權的責任認定

　　　籠統(tǒng)地說“人肉搜索”侵犯網(wǎng)絡隱私權是不準確的。在認定“人肉搜索”引發(fā)的相關侵權責任時必須區(qū)分不同參與者的不同的行為，主要有以下幾點需要把握：

　　　首先，單純的評論是不會構成侵犯隱私權的。雖然我國法律以及相關司法解釋尚未對何謂隱私權下一個定義，但是學理上和司法實務上還是有一些基本一致的看法。一般認為，隱私權所保護的內容，是與公共利益無關的私人生活領域，包括私人生活的安寧、私人信息、私人活動以及私人空間。“人肉搜索”侵害被搜索對象的隱私權，主要是擅自公開、傳播他人的私人信息，例如將他人的相片、電話號碼、工作單位、家庭住址等；以及侵入他人的私人生活空間，破壞他人私人生活的安寧權。這里的私人空間包括現(xiàn)實世界和網(wǎng)絡虛擬世界的私人生活空間。就先后順序而言，是先有私人信息的被公開和傳播，后有私人空間的侵入和私人生活安寧的被破壞。因此，可能構成侵害隱私權的主體不僅是將被搜索人的真實身份和相關信息公布于網(wǎng)絡的人，還包括進行傳播的人，以及事后對被搜索對象進行騷擾、攻擊致使其私人生活安寧受到破壞的人。然而，單純的就涉及被搜索對象的某一事件進行評論甚至是譴責被搜索對象，原則上都與侵犯隱私權無關。至于最先發(fā)動“人肉搜索”的發(fā)起人是否會構成侵犯隱私權，筆者認為應該區(qū)分三種情形：對于只是提出問題而網(wǎng)友自發(fā)的開展人肉搜索的，應該不構成侵害隱私權；對于提出問題并號召網(wǎng)友開展人肉搜索的，應該認為與侵害隱私權的“人肉搜索”行為有一定的關系并適當承擔責任；對于提出問題并懸賞進行“人肉搜索”的，應該認為其對他人隱私權受到侵害負主要責任。

　　　其次，網(wǎng)絡服務提供商就“人肉搜索行為”侵害他人隱私權是否應該負責，仍然應當采用過錯責任的歸責原則，適用一般侵權行為的構成要件。網(wǎng)絡服務提供商如果具有過錯就應該承擔賠償責任；反之則不需要負責。認定網(wǎng)絡服務提供商是否具有過錯，其中一個焦點問題就是其作為經(jīng)營者是否有義務審查其公開、傳播、搜索的信息內容的合法性。這一問題就其本質而言，實際上是一個利益衡量的問題。在考慮網(wǎng)絡服務提供商責任的時候，首先必須要看到網(wǎng)絡在社會生活中的重大作用。一個社會要進步要發(fā)展，必須要鼓勵信息的傳播。如果給網(wǎng)絡服務提供商強加過苛的審核義務，網(wǎng)絡經(jīng)營者對于信息傳播就可能持十分謹慎和保守的態(tài)度。如果信息的性質具有爭議，那么網(wǎng)絡經(jīng)營者就可能拒絕進行傳播，這樣的后果可能對于信息傳播造成重大妨害。從現(xiàn)有的技術水平上看，網(wǎng)絡服務提供商尚無法自動對網(wǎng)絡上的信息進行審核；而如果通過人工來審核，由于有的網(wǎng)站每天有數(shù)十萬條帖子被無數(shù)網(wǎng)友上傳，要對這些帖子的內容全部進行審閱，一是無疑會大大加大網(wǎng)絡服務的運營成本，二是會嚴重影響信息傳播的效率。因此一般認為，網(wǎng)絡服務提供商原則上對網(wǎng)絡上傳播的信息是沒有審核義務的，也不能據(jù)此認定網(wǎng)絡服務提供商具有過錯。判斷網(wǎng)絡服務提供商是否具有過錯，是在網(wǎng)上出現(xiàn)侵害他人隱私權的信息之后，網(wǎng)絡服務提供商是否就當事人的要求及時刪除。一旦受害人提出要求并提供初步的證據(jù)要求刪除該信息，網(wǎng)絡服務提供商則必須立即進行更正、刪除，對暴露隱私的信息通過屏蔽、刪除等手段阻止這些信息的再傳播。如果在當事人提出要求之后，網(wǎng)絡服務提供商在規(guī)定的時間內怠于采取積極措施的話，應該被認定具有過錯并承擔侵權責任。

　　　再次，“人肉搜索”出現(xiàn)錯誤導致某毫不相干的人被“誤殺”時的責任認定更加復雜。例如四川綿竹范曉華被“人肉搜索”錯誤地當作“在綿陽五一廣場搭建救災專用帳篷并惡意傷人”的彼范曉華，每天接到數(shù)不盡的謾罵，最后不得不動用官方途徑辟謠。在這種情況下，既構成侵犯隱私權又構成侵犯名譽權。因為一方面，此范曉華的私人信息被真實地披露，其生活安寧也受到破壞，因此仍然可能構成侵犯隱私權；但是另一方面，此范曉華并未實施擅自占用救災專用帳篷并惡意傷人的行為，“人肉搜索”錯誤的將此范曉華當作彼范曉華構成對此范曉華的侮辱和誹謗，構成侵害名譽權的侵權行為。

　　　最后，鑒于“人肉搜索”行為侵害他人隱私權的行為后果的多樣性以及嚴重性，應該根據(jù)實際情況允許受害人主張損害賠償和停止侵害等侵權責任。由于責任主體的廣泛性和行為方式的特殊性，導致責任主體的認定十分困難。這樣的話，受害人向廣大網(wǎng)民主張損害賠償?shù)默F(xiàn)實可能性較低；除非有確鑿證據(jù)能夠證明某一加害人實施了某種侵害隱私權的行為。停止侵害的責任可以向網(wǎng)絡服務提供商主張，如果由于網(wǎng)絡服務提供商怠于停止侵害造成受害人損害擴大，受害人可以向網(wǎng)絡服務提供商主張損害賠償。

　　三、道德與法律對“人肉搜索”的評價沖突

　　“人肉搜索”在很大程度上是符合道德的要求的，“人肉搜索”的每一次激情爆發(fā)都是因為其充當了實現(xiàn)正義的手段；而被搜索的目標對象往往在道德上具有可非難性，畢竟，“人肉搜索”發(fā)生偏差的情形并不多見。但即便如此，“人肉搜索”卻可能因為侵犯了被搜索對象的隱私權而構成侵權行為，在法律上面臨否定性評價。之所以會出現(xiàn)道德和法律的評價不一致的現(xiàn)象，是因為人肉搜索這種實現(xiàn)正義的手段存在兩個方面的問題：第一，“人肉搜索”的非理性違背了現(xiàn)代法治社會講求的程序正義。“人肉搜索”遠離了維護社會道德、社會公正所需的理性和中立，很難擺脫被人誘導后的偏聽、偏信。這一制度本身并沒有為被搜索對象留下任何申辯和自身糾錯的機會，更不是一種合理的、嚴肅的糾紛解決方式。第二，即使被搜索對象在道德和法律兩個層面均受到否定性評價，那么普通網(wǎng)民的評論和譴責只能停留在輿論的范圍；不能以普通網(wǎng)民的騷擾或者攻擊的方式來代替其承擔法律上的責任，因為法律責任的責任范圍、責任方式等問題在法律上都有明確的規(guī)定，也有專門的強制執(zhí)行機關。

　　　但是，這種不一致并不總是存在。一方面，“人肉搜索”的最終目標直指被搜索對象在現(xiàn)實世界的真實身份，實際上“人肉搜索”侵害的隱私權與我們往常所言及的隱私權并無多少區(qū)別(所謂的“網(wǎng)絡隱私權”應該是指網(wǎng)絡空間的隱私)，因而隱私法律制度中關于隱私權的限制也是可以適用于網(wǎng)絡環(huán)境下“人肉搜索”行為的。如果是為了維護國家利益、社會公共利益而對自然人的隱私進行披露、侵入，并不構成侵犯隱私權。“人肉搜索”如果符合國家利益和社會公共利益，那么此時道德和法律對人肉搜索的評價將是一致的。另一方面，我們說法律和道德在一般情況下對“人肉搜索”的評價不一致，但是法律對人肉搜索進行否定性評價并不意味著對被搜索對象就是進行肯定評價。在對待被搜索對象的態(tài)度上二者也還是一致的。