●律師認(rèn)為“老鼠倉”所得應(yīng)歸基民

　　●范福春交提案建議證券罰沒款返還受害人

　　最近，由上投摩根原基金經(jīng)理唐建“老鼠倉”引發(fā)的“中國首例‘老鼠倉’民事維權(quán)案”被仲裁裁決敗訴。昨日，代理此案的北京問天律師事務(wù)所張遠(yuǎn)忠律師向記者表示，他的代理人不滿意仲裁結(jié)論，擬向法院申請撤銷仲裁裁決，目前正在準(zhǔn)備材料。

　　訴由 追償沒有法律依據(jù)，基民請求遭駁

　　上投摩根阿爾法基金原基金經(jīng)理唐建曾利用其父親和第三人賬戶先于基金建倉前買入新疆眾和股票26萬多股，總共獲利逾150萬元。2008年4月21日，中國證監(jiān)會(huì)對其作出《行政處罰決定書》，認(rèn)定唐建存在“老鼠倉”行為，因此取消其基金從業(yè)資格，終身市場禁入，沒收唐建152.72萬的違法所得，并處以50萬元罰款。

　　唐建的“老鼠倉”行為被證監(jiān)會(huì)處罰后，在案發(fā)期間持有上投摩根阿爾法基金的北京基民于暢委托張遠(yuǎn)忠律師起訴該基金托管銀行，要求該行向上投摩根基金公司追償自己的投資損失，此案由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)于2月3日作出終局裁決，于暢的仲裁請求遭到駁回。

　　據(jù)了解，仲裁庭駁回于暢的仲裁請求的主要理由是，仲裁庭認(rèn)為唐建“老鼠倉”行為只是個(gè)人違法行為，并非基金管理人的授權(quán)行為，其買賣股票行為并非職務(wù)行為，因此對于于暢關(guān)于唐建個(gè)人違法行為系職務(wù)行為的主張不予采信。而且，仲裁庭還對于暢以“違約為由”，請求該銀行為基金財(cái)產(chǎn)行使“追償權(quán)”，并將所謂的追償數(shù)額“歸入”基金財(cái)產(chǎn)，認(rèn)為缺少法律依據(jù)。

　　律師 基民損失沒有補(bǔ)償，支持基民上訴

　　對于中國首例“老鼠倉”民事維權(quán)案被仲裁駁回，許多基民都感到不理解，南京一位基民告訴記者，唐建老鼠倉明顯損害了基民的利益，基民要求通過基金托管銀行進(jìn)行追討是天經(jīng)地義的，法律應(yīng)該予以支持。

　　知名證券維權(quán)律師、上海新望聞達(dá)律師事務(wù)所宋一欣認(rèn)為，仲裁庭的裁決結(jié)論不符合法律保護(hù)基民利益的精神，也與證監(jiān)會(huì)處罰唐建、打擊違法行為的行政作為的主旨不一致，裁決結(jié)論明顯欠妥。他告訴記者，基民與基金公司之間可以看作是一種信托關(guān)系，基民通過購買基金而把自己的錢交給基金公司，是委托基金公司為自己理財(cái)，基民是委托人，基金公司是受托人。按照《信托法》第26條規(guī)定：受托人利用信托財(cái)產(chǎn)為自己謀取利益的，所得利益歸入信托財(cái)產(chǎn)；《證券投資基金法》第90條則規(guī)定：基金管理人的董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他從業(yè)人員運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)取得的財(cái)產(chǎn)與收益，歸入基金財(cái)產(chǎn)。因此，把唐建搞老鼠倉所得的錢歸入基金的資金池，歸該基金全體持有人共同所有，是有法律依據(jù)的。

　　困惑 法律缺失保護(hù)無力，建議舉報(bào)有獎(jiǎng)

　　首例“老鼠倉”民事維權(quán)案代理律師張遠(yuǎn)忠昨日告訴記者，其代理人不滿意仲裁裁決結(jié)論，想申請法院撤銷裁決結(jié)論，目前正在準(zhǔn)備相關(guān)材料。

　　“目前國內(nèi)法律的不完善也是導(dǎo)致首例‘老鼠倉’民事維權(quán)案被仲裁駁回的一大原因”。宋一欣告訴記者，目前國內(nèi)法律只是說基民可以通過起訴維護(hù)自己的權(quán)益，但沒有明確規(guī)定此類案件適用哪條法律，該如何判決，這給基民維權(quán)帶來一定法律障礙。“如果有明確的法律條文規(guī)定就好了”，他表示，希望法律在這方面能盡快完善起來，讓廣大基民的利益能得到實(shí)實(shí)在在的保護(hù)。

　　最近，全國人大通過的刑法修正案明確規(guī)定，“金融從業(yè)人員‘老鼠倉’行為最高可處10年有期徒刑”，宋一欣認(rèn)為，這是法律的一大進(jìn)步，但打擊“老鼠倉”取證是世界性難題。他建議實(shí)行舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)制度，即監(jiān)管部門從行政處罰沒收款中拿出一部分錢來獎(jiǎng)勵(lì)舉報(bào)人，這樣有關(guān)部門再順藤摸瓜，會(huì)有助于取證。另外，建議允許司法機(jī)關(guān)在經(jīng)過批準(zhǔn)后使用特殊偵破手段，比如監(jiān)聽等，便于取證。

　　動(dòng)態(tài) 高層建言完善法規(guī)，保護(hù)投資受害人

　　全國政協(xié)委員、中國證監(jiān)會(huì)副主席范福春日前提交了一份《關(guān)于將證券期貨市場沒收的違法所得和罰款返還受害人的提案》。他認(rèn)為，在現(xiàn)行體制下，沒收的違法所得和罰款均上繳國庫，盡管違法違規(guī)者受到了懲處，但受害人的損失卻永遠(yuǎn)無法彌補(bǔ)。因此，他呼吁，將加害人的非法所得直接返還給受害人。

　　提案說，實(shí)際上，證券違法在民事上是一種因欺詐造成的侵權(quán)行為，加害人的違法所得對應(yīng)的就是投資人的損失，而證券執(zhí)法的核心目標(biāo)，就是維護(hù)市場的公平，保護(hù)投資人的合法權(quán)益不受侵害。

　　“將加害人的非法所得直接返還給受害人，這才符合執(zhí)法的公平要求。”范福春說。美國在2002年薩班斯法案出臺之前，美國證監(jiān)會(huì)就已經(jīng)可以將違法者的非法所得補(bǔ)償給受害的投資人，但民事罰款必須上繳國庫。之后薩班斯法案改變了這一做法，規(guī)定由美國證監(jiān)會(huì)按個(gè)案建立“公平基金”，集合收到的罰款和沒收的非法所得一并直接返還給受到損害的投資人。基金的管理和對投資人的補(bǔ)償依法定程序進(jìn)行，受審理法院的監(jiān)督，只有補(bǔ)償剩余的部分，才最終繳入國庫。

　　范福春在提案中建議，中國的立法部門、財(cái)政部門和監(jiān)管部門，應(yīng)認(rèn)真研究借鑒美國的做法，健全和完善我國證券、期貨市場投資者合法權(quán)益的保護(hù)機(jī)制。他認(rèn)為，有效地保護(hù)投資者合法權(quán)益，是證券期貨市場增強(qiáng)投資者信心的重要舉措。要把保護(hù)投資者合法權(quán)益的初衷進(jìn)一步落實(shí)，就應(yīng)盡快通過立法，明確規(guī)定將沒收的違法所得和罰款直接返還給受害人。

　　關(guān)于“老鼠倉”維權(quán)的最新進(jìn)展，本報(bào)《維權(quán)“壹”幫一》欄目將繼續(xù)跟蹤，請讀者關(guān)注。(記者 陳春林)

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