制裁過(guò)于寬松
舉報(bào)人得不到合法的保護(hù)，法律制度的不完善難辭其咎。“目前法律制裁措施不利，打擊報(bào)復(fù)的多，受到處罰的少。”莫紀(jì)宏說(shuō)。
我國(guó)刑法第二百五十四條規(guī)定的報(bào)復(fù)陷害罪的主體僅指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，使現(xiàn)實(shí)中很多非國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施的打擊報(bào)復(fù)行為得不到應(yīng)有的懲罰；即使是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，要構(gòu)成報(bào)復(fù)陷害罪還必須是利用職權(quán)，而直接以傷害行為進(jìn)行報(bào)復(fù)，但又不構(gòu)成傷害罪的無(wú)法可究。
而對(duì)于法律規(guī)定的被舉報(bào)人“假公濟(jì)私”行為如何判斷，也是一個(gè)難題，從而影響了該規(guī)范的可操作性。而且，這個(gè)規(guī)定僅僅是針對(duì)舉報(bào)人的保護(hù)，如果是對(duì)舉報(bào)人的親屬進(jìn)行報(bào)復(fù)陷害，進(jìn)行刁難，仍沒(méi)有相應(yīng)的制裁措施。
我國(guó)《刑法》中還有一大空白，就是沒(méi)有對(duì)恐嚇行為進(jìn)行法律界定。而恐嚇舉報(bào)人和證人的行為，在很多國(guó)家都是嚴(yán)重的刑事犯罪。
制度的不完善還導(dǎo)致我國(guó)對(duì)于打擊報(bào)復(fù)舉報(bào)人的制裁，可能比想像的還要寬松得多。
1999年最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》中，對(duì)于刑法第二百五十四條報(bào)復(fù)陷害案的立案標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定了三個(gè)條件：一是致使被害人的人身權(quán)利、民主權(quán)利或者其他合法權(quán)利受到嚴(yán)重?fù)p害的；二是致人精神失常或者自殺的；三是手段惡劣、后果嚴(yán)重的。
也就是說(shuō)，只有發(fā)生了舉報(bào)人的權(quán)利受到極其嚴(yán)重的損害，檢察機(jī)關(guān)才會(huì)對(duì)打擊舉報(bào)人的行為進(jìn)行立案。因此，雖然每年檢察機(jī)關(guān)受理的打擊報(bào)復(fù)舉報(bào)人的控告在千件以上，但最后立案?jìng)刹榈模坏?%。大量打擊舉報(bào)人的案件，都沒(méi)有進(jìn)入刑事訴訟的范圍。通過(guò)黨紀(jì)處分追究打擊報(bào)復(fù)舉報(bào)人占了很大一部分。
用這種輕緩的處理手段來(lái)制裁對(duì)舉報(bào)人安全構(gòu)成嚴(yán)重威脅的行為，沒(méi)有足夠的震懾力，因此不少專家指出，要嚴(yán)懲打擊報(bào)復(fù)行為。
而且，這些行為如果不能納入刑事處罰或者行政處分的范疇，大量的危害舉報(bào)人的行為將游離于法律之外。
事前保護(hù)防患于未然
舉報(bào)人的安全感來(lái)自于“防患于未然”，因此預(yù)防工作是極為重要的。很多國(guó)家對(duì)于舉報(bào)人的保護(hù)，都納入到證人保護(hù)的體系內(nèi)，實(shí)施預(yù)防性保護(hù)，因?yàn)槠厥虑氨Ｗo(hù)，在國(guó)外基本沒(méi)有打擊報(bào)復(fù)舉報(bào)人的現(xiàn)象。
以美國(guó)為例，對(duì)于危險(xiǎn)的情況，他們會(huì)將舉報(bào)人集中到一個(gè)地方，并可以幫助其遷移住所、調(diào)換工作、進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
在我國(guó)，這方面的手段基本都沒(méi)有。
對(duì)舉報(bào)人事前預(yù)防的保護(hù)沒(méi)有很好建立起來(lái)，而有限的事后保護(hù)又始終是滯后的。
莫紀(jì)宏認(rèn)為，“通過(guò)制定個(gè)人信息保護(hù)法，來(lái)對(duì)抗打擊報(bào)復(fù)者。個(gè)人信息一定要保密、受到法律保護(hù)，追究相關(guān)責(zé)任。對(duì)打擊報(bào)復(fù)者的處罰要更嚴(yán)厲”。
不少專家認(rèn)為，對(duì)于舉報(bào)人已經(jīng)受到打擊報(bào)復(fù)的，要實(shí)行救濟(jì)，這是必不可少的。“他是為了國(guó)家的利益，冒著被打擊報(bào)復(fù)的風(fēng)險(xiǎn)，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)成本比較大，國(guó)家應(yīng)該實(shí)行救濟(jì)。”
舉報(bào)人也要有自我保護(hù)意識(shí)。“舉報(bào)人可以間接化，即可以委托律師或調(diào)查公司等其他人與公安、檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行單線聯(lián)系，而不是像現(xiàn)在這樣是跟一群人在聯(lián)系。只要一個(gè)警官直接負(fù)責(zé)接觸舉報(bào)人就可以。”曲新久說(shuō)。專家一致建議：舉報(bào)人要增強(qiáng)自我保密意識(shí)。首先不要向周圍的人渲染，也不要多頭舉報(bào)。在必要的時(shí)候我們提倡舉報(bào)人使用匿名或網(wǎng)絡(luò)密碼舉報(bào)。
舉報(bào)信要就事論事，與自己有關(guān)的信息一定要保密。否則材料轉(zhuǎn)到被舉報(bào)人手里，很容易推斷出是誰(shuí)寫的。
舉報(bào)人與司法機(jī)關(guān)聯(lián)系時(shí)應(yīng)注意，不要在公共場(chǎng)合打電話，發(fā)信息。
還有一點(diǎn)不可忽視，那就是舉報(bào)后要對(duì)自己的環(huán)境進(jìn)行評(píng)估，尤其是實(shí)名舉報(bào)。一旦預(yù)測(cè)或知道有打擊報(bào)復(fù)苗頭，及時(shí)要求檢察機(jī)關(guān)提供保護(hù)。
據(jù)了解，目前主動(dòng)要求司法保護(hù)的舉報(bào)人極少。
呼吁立法
恐懼感和道德的淪喪；輿論監(jiān)督受到限制；法律監(jiān)督的弱化；政治監(jiān)督的不足。由于這些力量是分散的難成系統(tǒng)，即便是上面幾項(xiàng)都做到位，也無(wú)法使舉報(bào)人得到良好的保護(hù)。
“個(gè)人力量無(wú)法與犯罪分子抗衡。因?yàn)楸慌e報(bào)對(duì)象通常都是有系統(tǒng)、有資源、有準(zhǔn)備的強(qiáng)勢(shì)群體，力量強(qiáng)大，而舉報(bào)人就顯得很弱小。”肖太福說(shuō)。
在立法體系中，關(guān)于公民的基本權(quán)利的規(guī)定，至少應(yīng)該上升到法律的層面上，才有法律的效力。
因此肖太福強(qiáng)烈呼吁：“要推進(jìn)、設(shè)立《舉報(bào)人權(quán)利保障法》，這樣才能對(duì)舉報(bào)人進(jìn)行嚴(yán)密的保護(hù)。”
事實(shí)上每年兩會(huì)關(guān)于保護(hù)舉報(bào)人的提案、議案占總數(shù)的千分之一。
“人大代表多年、多人、多次呼吁，但立法機(jī)關(guān)無(wú)動(dòng)于衷。人民權(quán)利意識(shí)太弱，每年答復(fù)都是敷衍了事，沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展。修改刑訴法、民訴法，也沒(méi)有把保護(hù)舉報(bào)人作為重要內(nèi)容納入議事日程。”
據(jù)了解，對(duì)于既將召開(kāi)的全國(guó)舉報(bào)工作會(huì)議，最高檢領(lǐng)導(dǎo)極為重視：“保護(hù)獎(jiǎng)勵(lì)舉報(bào)人是加強(qiáng)舉報(bào)工作的重要措施，也是檢察機(jī)關(guān)舉報(bào)工作取信于民的關(guān)鍵一環(huán)。”“在全國(guó)舉報(bào)工作會(huì)議上，對(duì)此要進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)和規(guī)范。”
(記者 廉穎婷)
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