關于《上市公司證券發行管理辦法(征求意見稿)》的起草說明

　　為貫徹落實國務院《關于推進資本市場改革開放和穩定發展的若干意見》提出的進一步完善再融資政策的要求，根據新修訂的《公司法》和《證券法》的有關規定，結合當前股權分置改革進展情況，中國證監會在全面總結以前我國上市公司再融資的實踐并參考境外成熟證券市場經驗的基礎上，對現行上市公司發行證券的有關規章制度進行了調整和完善，形成了《上市公司證券發行管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《管理辦法》)。《管理辦法》強化了對股票發行的市場價格約束和投資者約束機制，突出了保護公眾投資者權益的要求，拓寬了上市公司的融資方式和融資品種，簡化了證券發行審核程序。現就《管理辦法》的有關內容說明如下：

　　一、強化公開發行證券的市場約束機制

　　隨著股權分置改革的穩步推進，上市公司非流通股和流通股分割的格局正逐步得到解決，促進兩類股東形成共同利益基礎的新機制已開始發揮作用。針對這一情況，原有基于股權分置環境下制定的以財務指標和行政管理為主要監管手段的再融資規則已難以適應當前的市場情況。圍繞強化市場約束機制這一重點，《管理辦法》對公開發行股票和可轉換公司債券的條件進行了相應的調整和完善。

　　(一)確定市價發行原則，適度降低財務指標要求

　　在上市公司公開增發股票方面，規定發行價格不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前一個交易日的均價。在發行可轉債方面，規定修正轉股價格須經參加股東大會2/3以上表決權投票通過，且修正后的轉股價格不得低于股東大會召開日前20個交易日該股票交易均價和前一交易日均價。這一政策調整主要是約束以往上市公司折扣增發、轉股價無限向下修正等不斷攤薄公眾投資者利益的行為，旨在保護公司既有股東特別是中小股東的利益。在市價發行原則下，公司能否成功發行股票，不僅僅單純看過往的經營業績，也取決于投資者對公司整體情況和未來發展的認可。市價發行原則將會增加發行人的發行難度，加大主承銷商的包銷壓力，但也為強化投資者對上市公司再融資行為的約束提供了有力保障。以此為基礎，《管理辦法》適當降低了上市公司的財務指標要求，即將現行的凈資產收益率要求從10%降低到6%。通過實施強化市場約束機制和放寬對主要財務指標硬性要求的松緊搭配政策，既可為真正具有發展潛力、經得起市場檢驗的公司通過資本市場融資做大做強提供契機，同時也可有效防范大量公司一哄而上公開發行證券的情形

　　(二)配股引入發行失敗機制

　　在配股方面，考慮到配股是向公司老股東募集資金，是老股東自愿出資支持公司發展的行為，不牽涉到其他投資者的利益，在財務指標上不宜提出過高要求，發行價格上也不宜作硬性規定。《管理辦法》取消了配股前3年平均凈資產收益率6%的限制，僅要求最近3年連續盈利。與此同時，為有效遏制大股東投票贊成卻在認購時放棄配股的情形，以及防止絕大部分公司股東放棄配股而由承銷商大比例低價包銷的情況，《管理辦法》要求控股股東事先承諾認配的數量，從而為給其他中小股東的投資決策提供必要的判斷依據。此外，《管理辦法》規定，配股要采用新《證券法》規定的代銷方式發行，并引入發行失敗制度，即代銷期限屆滿，原股東認購股票的數量未達到擬配售數量70%的，發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還已經認購的股東。在采用代銷方式配股的情況下，即使股東大會通過了配股決議，也有可能由于中小股東不參與申購而導致配股發行失敗。這一新機制有利于促進上市公司在實施配股時理性決策，也進一步強化了對中小股東合法的保護。

　　二、嚴格募集資金管理，鼓勵回報股東

　　《管理辦法》強化了現行的確保發行人獨立性、加強募集資金管理以及鼓勵對股東分紅派息等方面的要求。

　　一是對融資額仍進行了一定的限制。如對配股規模仍然延續了現行的不超過發行前總股本30%的要求；根據新《證券法》的規定，可轉債發行后累計債券余額由不超過公司凈資產的80%降低到40%；在不再限制增發融資規模的同時，對資金用途和資金管理的要求更加嚴格，規定除金融類企業外，所有證券發行募集資金不得用于買賣有價證券、委托理財、借與他人或投資于以買賣有價證券為主營業務的公司；加強了對上市公司募集資金使用的監管，上市公司要建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的商業銀行專項賬戶。

　　二是為鼓勵上市公司回報股東，要求公開發行公司最近3年以現金或股票方式累計分配的利潤不少于同期實現的年均可分配利潤的20%。

　　三是作為再融資的必要條件，對現行公開發行公司的公司治理、誠信記錄、財務會計無虛假記載、無重大違法行為的要求，予以保留并完善。

　　三、建立上市公司非公開發行股票制度

　　按照新《證券法》第13條的規定，建立上市公司向特定對象非公開發行新股的制度。上市公司向特定投資者非公開發行股票，不但有助于減小上市公司融資對市場的壓力，也有利于吸引場外機構的資金進入市場，還可以為包括虧損上市公司在內的所有公司引入新的戰略股東、注入新的優質資產、進行收購兼并等提供新的工具和渠道，有利于提高上市公司質量，有利于促進上市公司結構調整。

　　從境外市場的經驗來看，非公開發行制度主要有以下特點:一是要求發行對象有判斷和承擔風險的能力，因此對發行人資格的要求和信息披露的要求較之公開發行要低；二是為了消化和緩解非公開發行的股票公開上市交易的風險，發行的證券通常需鎖定一定的期限，控股股東、實際控制人因對公司和其他股東負有責任，其持有的股票鎖定期更長；三是只要市場接受，公司就可以通過定向發行制度融資或引入新戰略股東，監管部門介入的程度比公開招股相對要低；四是由于鎖定期間具有投資風險，發行價格相對于市價通常有一定折扣。

　　借鑒上述做法，《管理辦法》對上市公司非公開發行股票作出以下方面的規定：(1)在對募集資金用途、公司及高管人員的誠信等方面提出了嚴格要求的前提下，對發行公司的盈利指標和非公開發行股票數量不作要求。(2)限制發行對象的資格和數量。發行對象的資格應當符合股東大會決議規定的條件，發行對象總數不超過10名；境外戰略投資者的資格經國務院相關部門事先批準。(3)股份自發行結束之日起，12個月內不得轉讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業認購的股份，36個月內不得轉讓。(4)發行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%。(5)為適應非公開發行的特點，根據新《證券法》的要求，簡化了非公開發行的發審委審核環節，非公開發行適用于股票發行審核委員會的簡易審核程序。

　　四、拓寬上市公司債券融資渠道

　　上市公司現有的直接融資主要是股權融資，債務融資嚴重滯后。2005年10月《國務院轉批轉證監會關于提高上市公司質量的意見的通知》(國發［2005］34號)提出“鼓勵符合條件的上市公司發行公司債券”。《管理辦法》除繼續完善現有可轉換公司債券發行制度外,還借鑒境外市場做法，準許上市公司發行附認股權公司債券，為上市公司通過發行債股混合型證券進行融資開辟新的渠道。總體要求包括三個方面：(1)考慮到附認股權公司債券屬于債務性較強的產品，在現階段，《管理辦法》對發行公司提出了較高的要求，除新《證券法》規定的條件外，發行公司最近一期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元；(2)對所附認股權證的數量進行限制，預計權證全部行權后募集的資金總量不超過擬發行公司債券的金額；(3)引入境外市場上通常的做法，在運行制度上，公司債券與認股權證捆綁發行，但發行后分別交易。認股權證的上市交易按照證券交易所的《權證管理辦法》進行。

　　五、提高市場運行效率

　　為提高市場的運行效率，賦于發行人更多的自主決策空間，在確定市價發行、強化市場約束的前提下，《管理辦法》適當簡化了上市公司證券發行的諸多環節。

　　(一)適當簡化運行程序

　　一是實行自行選擇發行時機的機制。上市公司股票發行獲得核準后，可根據市場情況，在6個月內自行選擇發行時機。

　　二是按照新《證券法》的規定，在非公開發行股票過程中，允許發行人和特定投資者雙向自主選擇；發行人還可以不經承銷商承銷，自行配售股份，減少發行的成本。

　　三是適應非公開發行的特點，簡化非公開發行的發審委審核環節。

　　(二)取消兩次發行的間隔

　　根據新《證券法》的規定，《管理辦法》取消了上市公司兩次發行新股融資間隔的限制，融資的時間安排由上市公司自主決定。

　　(三)提高信息披露效率

　　適應上市公司信息持續公開、再融資對象以專業投資者隊伍為主的特點，充分發揮互聯網電子信息傳播的優勢，適當壓縮報紙披露的內容，提高披露效率。按照簡潔實用的原則，《管理辦法》對上市公司融資決策及發行承銷過程中涉及的信息披露時間、內容和文件的編制作出了原則性規定。中國證監會已經同步修訂了相關信息披露準則，擬與《管理辦法》同時實行。

　　(四)股東大會表決程序

　　根據新《公司法》的規定，已完成股權分置改革的公司再融資時，發行證券議案經出席股東大會股東所持表決權2/3以上通過后生效，可以不再適用現行的流通股分類表決程序。

　　特此說明。

　　中國證券監督管理委員會

　　　　　　　　　 二OO六年四月十六日

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